一、商法總論
(一)商法的概念和特征
商法,亦稱(chēng)商事法,是調(diào)整市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)關(guān)系中商人及其商事活動(dòng)的法律規(guī)范的總稱(chēng)。商法可以分為形式意義上的商法和實(shí)質(zhì)意義上的商法。形式意義上的商法是指民商分立的國(guó)家所制定的并冠以“商法典”之名的法律而言。按照學(xué)者們的歸納,實(shí)質(zhì)意義上的商法又可以分為兩種:廣義的商事法和狹義的商事法。廣義的商事法包括國(guó)際和國(guó)內(nèi)商事法兩種。至于狹義的商事法,則專(zhuān)指商法中的商事私法而言;一般言及商事法,也多指狹義的商事法。
和其他法律部門(mén)和法律學(xué)科相比,商法具有以下幾方面的特征:(1)商法具有復(fù)合性。(2)商法具有較強(qiáng)的技術(shù)性。(3)商法具有明顯的營(yíng)利性。(4)商法具有顯著的國(guó)際性。
(二)商事法的基本原則
商事法的基本原則,是指反映一國(guó)商事法律的基本宗旨,對(duì)于商事關(guān)系具有普遍性適用意義或司法指導(dǎo)意義,對(duì)于統(tǒng)一的商法規(guī)則體系具有統(tǒng)領(lǐng)作用的某些基本法律規(guī)則。這些原則主要有:(1)強(qiáng)化商事組織原則;(2)維護(hù)交易安全的原則;(3)促進(jìn)交易迅捷的原則;(4)交易公平的原則。
(2)商主體的概念、特征與分類(lèi)
1商主體的概念
商主體在傳統(tǒng)商法中又稱(chēng)為“商人”。是指依據(jù)商事法的有關(guān)規(guī)定,參加商事活動(dòng),享有商事權(quán)利并承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的自然人和法人組織。學(xué)者們?cè)诟爬ㄉ讨黧w概念時(shí),往往強(qiáng)調(diào)其主體的基本特征,認(rèn)為“商業(yè)主體者,乃指商業(yè)上權(quán)利義務(wù)所歸屬之主體也”。
2商主體的特征
商人作為商法上的行為主體,除應(yīng)具備民法中有關(guān)民事主體的基本要求
和基本特征外,還具有一些不同于一般民事主體的法律特征。這些法律特征主要表現(xiàn)在:(1)商事主體必須具有商事能力。(2)商主體必須以營(yíng)利性活動(dòng)作為其營(yíng)業(yè)內(nèi)容。(3)商主體的特殊權(quán)利能力和行為能力須經(jīng)商業(yè)登記而取得。最后,商主體必須是商事法律關(guān)系的當(dāng)事人,是商法上權(quán)利義務(wù)的實(shí)際承擔(dān)者。
3商主體的分類(lèi)
在大陸法國(guó)家的商法理論中,通常依據(jù)不同的分類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)對(duì)商主體加以類(lèi)型劃分,這些分類(lèi)體現(xiàn)了各國(guó)商法對(duì)不同類(lèi)型商主體的特別控制要求。(1)商個(gè)人、商法人與商合伙。這是按照商主體的組織機(jī)構(gòu)特征進(jìn)行的分類(lèi)。(2)法定商人與注冊(cè)商人。這是按商事主體資格的取得是否需要履行相應(yīng)的注冊(cè)要求而進(jìn)行的分類(lèi)。(3)大商人與小商人。這是某些大陸法系國(guó)家商法實(shí)踐依據(jù)商主體是否規(guī)范地適用商法進(jìn)行注冊(cè)、建立機(jī)構(gòu)和從事管理和經(jīng)營(yíng)活動(dòng)進(jìn)行的分類(lèi)。(4)固定商人和擬制商人。這是對(duì)商事主體是以商行為為標(biāo)準(zhǔn)還是以著眼于企業(yè)形態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類(lèi)。
(四)商行為的概念、特征與分類(lèi)
1商行為的概念
商行為又稱(chēng)為“商業(yè)行為”,它是大陸法系民商法中特有的概念。按照大陸法系學(xué)者間的一般認(rèn)識(shí),商行為是指以營(yíng)利性營(yíng)業(yè)為目的而從事的各種表意行為。
2商行為的特征
商行為作為營(yíng)利性營(yíng)業(yè)活動(dòng),它僅僅是民事活動(dòng)中比較特殊的一類(lèi)。按照商法理論中的一般認(rèn)識(shí),商行為的法律特征主要表現(xiàn)在以下幾方面:(1)商行為是商主體以營(yíng)利為目的而從事的特定行為。(2)商行為原則上應(yīng)是某種營(yíng)業(yè)性行為,它表明主體至少在一段期間內(nèi)連續(xù)不斷地從事某種同一性質(zhì)的營(yíng)利活動(dòng),因而具有營(yíng)業(yè)性或職業(yè)性。(3)商行為本質(zhì)上是具有商行為能力的主體從事的營(yíng)業(yè)性活動(dòng)。
3商行為的分類(lèi)
對(duì)于廣義的商行為,依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn),可以作不同的理論分類(lèi),其中比較重要的有以下幾種:(1)雙方商行為與單方商行為。這是依據(jù)行為人雙方的主體資格進(jìn)行的分類(lèi)。(2)絕對(duì)商行為與相對(duì)商行為。這是依據(jù)商行為確認(rèn)標(biāo)準(zhǔn)和條件所作的分類(lèi)。(3)基本商行為與附屬商行為。這是依據(jù)商行為在同一營(yíng)業(yè)活動(dòng)內(nèi)引起商事關(guān)系發(fā)生的作用和地位的不同而進(jìn)行的分類(lèi)。(4)純?nèi)簧绦袨榕c推定商行為。這是根據(jù)法律對(duì)商行為的不同確認(rèn)方式進(jìn)行的分類(lèi)。
(五)商業(yè)登記的概念與特征
1商業(yè)登記的概念
商業(yè)登記是指當(dāng)事人依照法律規(guī)定向主管機(jī)關(guān)提出的,旨在設(shè)立、變更或終止商事主體資格申請(qǐng),并被主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)予以注冊(cè)登記的一系列法律行為的總稱(chēng)。商業(yè)登記是申請(qǐng)人的申請(qǐng)登記行為和主管機(jī)關(guān)的審核登記注冊(cè)行為相結(jié)合的一種綜合性行為,是國(guó)家是對(duì)商事活動(dòng)實(shí)施法律調(diào)整和進(jìn)行宏觀控制的必要手段和必要環(huán)節(jié)。
2商業(yè)登記的特征
商業(yè)登記法律制度主要有以下幾個(gè)法律特征:(1)商業(yè)登記的基本目的在于為商事活動(dòng)的參加人設(shè)立、變更或者終止商事主體資格謀求法律確認(rèn)。(2)商業(yè)登在本質(zhì)上屬于一種帶有公法性質(zhì)的行為。(3)商業(yè)登記行為是一種要式法律行為。(4)商業(yè)登記是申請(qǐng)人依照法定程序,向法定商業(yè)登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)履行的行為。(5)商業(yè)登記是強(qiáng)化對(duì)商事主體的監(jiān)督和控制,保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的有效手段。
(六)商業(yè)登記的意義和作用
商業(yè)登記制度是社會(huì)公共權(quán)力對(duì)營(yíng)利性主體的營(yíng)業(yè)活動(dòng)實(shí)施管理的基礎(chǔ),是商法對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系進(jìn)行綜合調(diào)整的不可或缺的必要環(huán)節(jié)。商業(yè)登記作為國(guó)家管理商事主體活動(dòng)的主要手段,不僅可以賦予商事主體以合法資格,保障商事主體的合法權(quán)益,而且有利于維護(hù)正常的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序,維護(hù)交易安全。具體說(shuō)來(lái)商業(yè)登記主要具有如下幾方面的作用:(1)實(shí)行商業(yè)登記是國(guó)家對(duì)商事主體的商事行為進(jìn)行各種法律調(diào)整的重要前提。(2)商業(yè)登記是國(guó)家對(duì)商事主體進(jìn)行行政管理的重要手段。(3)商業(yè)登記是商法維護(hù)商事主體的合法地位,保護(hù)第三人合法權(quán)益和社會(huì)公共利益的重要手段。(4)商業(yè)登記是保障商事主體依法進(jìn)行正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的必要形式。(5)商業(yè)登記是維護(hù)第三人利益和社會(huì)公共利益的基礎(chǔ)。
(七)商業(yè)登記的效力
1商業(yè)登記對(duì)登記人的效力
對(duì)于商業(yè)企業(yè)經(jīng)注冊(cè)登記后可以取得什么樣的法律地位,已登記的事項(xiàng)與未登記的事項(xiàng)對(duì)第三人各具有何種效力,各國(guó)立法不盡一致。從我國(guó)的規(guī)定來(lái)看,登記注冊(cè)既是企業(yè)與經(jīng)營(yíng)單位取得法人資格的前提條件,也是不具備法人條件的企業(yè)與經(jīng)營(yíng)單位能夠從事商業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的前提,法律禁止商業(yè)主體未經(jīng)登記手續(xù)而進(jìn)行無(wú)照經(jīng)營(yíng)。
2商業(yè)登記對(duì)第三人的效力
商業(yè)登記及公告,一方面可以使政府通過(guò)商業(yè)登記實(shí)現(xiàn)調(diào)整、監(jiān)督、控制和保護(hù)商業(yè)的職能,使相對(duì)方及社會(huì)公眾通過(guò)商業(yè)登記了解商事主體的營(yíng)業(yè)狀況、經(jīng)營(yíng)狀況,以保護(hù)商業(yè)交易之安全。商業(yè)登記的效力主要表現(xiàn)在,通過(guò)商業(yè)登記授予申請(qǐng)人商法上的主體資格,同時(shí)也對(duì)第三人產(chǎn)生一定的效力。