第一節(jié)   民法的概念

一、民法的語源

民法一詞最早源于羅馬法的“Jus civile”(市民法)。我國學(xué)者通說認(rèn)為，漢語中作為法律術(shù)語的“民法”一詞是從日本移植而來的。過去曾有學(xué)者認(rèn)為日本民法典用的“民法”一詞由法語“droit civil．”翻譯而來，目前日本學(xué)界公認(rèn)是由學(xué)者津田真道將荷蘭語“burgerlyk regt”(市民法)一詞采用漢語翻譯而成“民法”。古羅馬法有市民法與萬民法之分。市民法(Jus civile)適用于羅馬市民的法律，調(diào)整羅馬市民間的關(guān)系；萬民法(Jusgen一‘tirm)是指調(diào)整羅馬人以外的人相互間及其羅馬人之間關(guān)系的法律。由于羅馬法中以調(diào)整私人間的關(guān)系最為發(fā)達(dá)，許多規(guī)范適應(yīng)商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的調(diào)整需要，因此后世制定專門用于調(diào)整私人之間即市民關(guān)系的法律，并以市民法稱之。法語為“droit civil”，英語為“civil law”，日本將之譯為“民法”。

在我國，諸法自古合一，民、刑法不分。清朝末年制定的《大清民律草案》，民國初年制定的《中華民國民律草案》，均稱“民律”，而不稱“民法”。1929年5月23日南京國民政府公布民法總則(民法典的第一編)，是我國法律上使用“民法”一詞的開始。

二、民法的概念

民法是我國法律體系中一個(gè)重要的法律部門。作為法律體系中的一個(gè)法律部門，民法是指調(diào)整平等主體的自然人、法人、其他組織之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總和。這一定義有三層含義：其一，民法是一國法律體系中的一個(gè)法律部門，是一定法律規(guī)范的總和，因而是有國家強(qiáng)制力的社會(huì)生活規(guī)范；其二，民法是調(diào)整社會(huì)生活中的財(cái)產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系的法律規(guī)范，而不調(diào)整其他領(lǐng)域的社會(huì)關(guān)系；其三，民法是調(diào)整平等主體之間的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范，調(diào)整非平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范不屬于民法的范圍。

作為一個(gè)法律概念，民法有實(shí)質(zhì)意義與形式意義之分。

(二)實(shí)質(zhì)意義的民法

實(shí)質(zhì)意義的民法是指作為部門法的民法。實(shí)質(zhì)意義的民法又有廣義民法與狹義民法之分。廣義民法是指調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，也就是私法的全部。因此，凡調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范，不論其以何種形式表現(xiàn)出來，均屬于民法的范疇。狹義的民法，在民商分立的國家，指商法以外的私法。在我國由于采民商合一的立法例，商法并非作為一個(gè)獨(dú)立的法律部門，因此，實(shí)質(zhì)意義的民法是指廣義的民法。民法學(xué)上研究的民法為實(shí)質(zhì)意義的民法。

(二)形式意義的民法

形式意義的民法是指以一定體例編纂的并以民法命名的成文法典。由于我國民法典尚未編纂，所以嚴(yán)格地說，我國還沒有形式意義的民法。但因我國《民法通則》是一部民事基本法，規(guī)范民事活動(dòng)的基本準(zhǔn)則，因此，也可以說《民法通則》就是形式意義上的民法。

三、民法的歷史沿革

民法是隨著商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的產(chǎn)生而產(chǎn)生，隨著商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的發(fā)展而發(fā)展的。民法的歷史沿革可以分為古代民法、近代民法和現(xiàn)代民法三個(gè)階段。

古代民法是指簡單商品生產(chǎn)者即奴隸制社會(huì)和封建社會(huì)的民法。古代社會(huì)民法的典型代表為羅馬法。古代社會(huì)的法律并沒有如近代所說的民法這樣的法律部門，而是諸法合一的。但由于古羅馬共和國是城邦共和國，形成了市民社會(huì)與政治國家的分離，法學(xué)理論上出現(xiàn)了公法與私法的區(qū)分；同時(shí)羅馬國家商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系在當(dāng)時(shí)比較發(fā)達(dá)，特別是隨著后期羅馬帝國版圖的擴(kuò)大，外來人與羅馬人交往的日益增多，從而形成了較為完善的調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系的基本規(guī)則，這些法律規(guī)范構(gòu)成羅馬法的精華。正如恩格斯所說，“在羅馬帝國時(shí)期，……至少對(duì)自由民來說產(chǎn)生了私人的平等，在這種平等的基礎(chǔ)上羅馬法發(fā)展起來了，它是我們所知道的以私有制為基礎(chǔ)的法的最完備形式。”羅馬法是“商品生產(chǎn)者社會(huì)的第一個(gè)世界性法律”。

近代民法是指隨著民族國家的形成而產(chǎn)生的反映自由資本主義社會(huì)生活條件的民法。近代民法是在繼受羅馬法的基礎(chǔ)上形成的。但是由于歷史傳統(tǒng)的原因，形成了大陸法和英美法兩大不同法系。大陸法系推行法典化，編纂有民法典，所以又稱為民法法系，而英美法以判。例為法律的主要淵源，所以又稱判例法系。近代民法以1804的《法國民法典》為代表。近代民法以權(quán)利為本位，以人格平等為基礎(chǔ)，確立了“私法自治”、“私有財(cái)產(chǎn)神圣”和“過失責(zé)任”等基本原則。

現(xiàn)代民法是指19世紀(jì)末20世紀(jì)初資本主義進(jìn)入壟斷時(shí)期以來的民法。資本主義現(xiàn)代民法可以說是始于1897年公布、1900年生效的《德國民法典》。20世紀(jì)以來，西方國家的兩大法系雖仍保留自己的傳統(tǒng)，但相互吸收對(duì)方的長處，有融合的趨勢(shì)。以大陸法國家而言，為適應(yīng)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展的需要，或?qū)υǖ溥M(jìn)行修訂，或制定新的法典?，F(xiàn)代民法對(duì)近代民法的原則有所修正，從以權(quán)利為本位的私權(quán)絕對(duì)化、私法自治轉(zhuǎn)向?qū)λ綑?quán)予以一定的限制，并且確立了誠實(shí)信用、無過失責(zé)任等一些新的原則。特別是在十月社會(huì)主義革命勝利后，出現(xiàn)了社會(huì)主義民法。1922年列寧親自主持制定的《蘇俄民法典》就是第一部社會(huì)主義性質(zhì)的民法典。

我國古代法律與其他國家的古代法一樣，也是諸法合一的，雖然在律法中也有民事法律規(guī)范，但民事關(guān)系主要是由“禮”來調(diào)整，私法并不發(fā)達(dá)。中國的近代民事立法始于清末。1907年清政府開始制定《大清民律草案》，1911年完稿。但該法典未及頒布施行，清政府就被推翻了。我國歷史上的第一部民法典，是1930年南京國民黨政府制定的民法典。該法典隨著1949年中華人民共和國的成立在中國大陸已被廢除，現(xiàn)僅在臺(tái)灣省有效。

自中華人民共和國成立以來，我國曾經(jīng)于1954年、1962年、1979年三次組織編纂民法典，均因各種不同的原因而未成功。長期以來，民事關(guān)系主要由單行的民事法規(guī)調(diào)整。自1986年《民法通則》頒布以來，我國的民事立法進(jìn)入了一個(gè)新的階段，具有中國特色的民法體系已經(jīng)初步形成并不斷完善。